можно ли возмещать ндс если нет реализации

Ответ от Анти Стелла[гуру]
Спор по поводу того, можно ли возместить НДС, если в отчетном периоде у организации не было выручки от реализации продукции (работ, услуг) , ведется давно. Чиновники, настаивают на том, что в данном случае ни о каком возмещении речи быть не может ( Письма Минфина России от 1 октября 2009 г. N 03-07-11/245 и от 21 декабря 2004 г. N 03-04-11/228). Логика чиновников такая.
В п. 2 ст. 173 НК РФ сказано: "...если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения.. . подлежит возмещению налогоплательщику". Если у фирмы в отчетном периоде не было реализации, то налоговая база равна нулю. То есть получается, что вычитать не из чего. А раз так, то нет и права на вычет в этом периоде.
При этом налоговики отмечают, что принять к вычету НДС, уплаченный поставщикам и подрядчикам, можно будет в следующих налоговых периодах, как только у фирмы будет реализация.
Между тем суды чиновников не поддерживают. В качестве примера можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 3 мая 2006 г. N 14996/05 по делу N А06-2102у-4/04нр. Суд указал, что реализация товаров (работ, услуг) по конкретным операциям в том же налоговом периоде не является в силу закона условием применения налоговых вычетов.
Действительно, в п. 4 ст. 166 Налогового кодекса РФ говорится, что общая сумма НДС исчисляется по итогам каждого налогового периода. А п. п. 1 и 2 ст. 171 НК РФ устанавливают, что организация вправе уменьшить общую сумму налога на установленные налоговые вычеты. А по итогам каждого налогового периода фирмы обязаны подавать декларацию по НДС. Следовательно, определять, сколько причитается к уплате в бюджет, нужно независимо от того, была ли реализация в том периоде, за который подают декларацию, или нет. И если сумма налоговых вычетов превысила размер начисленного НДС, то разницу нужно возместить организации (п. п. 1, 3 ст. 176 Налогового кодекса РФ) . То есть фирма имеет полное право требовать от налоговиков вернуть деньги на расчетный счет или зачесть их в счет уплаты по другим федеральным налогам.
Аналогичные выводы содержатся и в более поздних Постановлениях: ФАС Восточно-Сибирского округа от 19 января 2009 г. N А74-1458/08-Ф02-6959/08 по делу N А74-1458/08 и ФАС Дальневосточного округа от 26 мая 2009 г. N Ф03-2163/2009 по делу N А59-2931/2008 (Определением ВАС РФ от 13 августа 2009 г. N ВАС-10133/09 по делу N А59-2931/08-С19 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ) .
Тут 3 варианта
1) судиться
2) предъявить в следующем периоде, когда будет реализация
3) показать мизирную реализацию фиктивную