Автор Ђаня Ларина задал вопрос в разделе Гражданское право
что такое заведенный порядок взаимоотношений участников имущественного оборота? и получил лучший ответ
Ответ от Вадим Третьяков[гуру]
От обычая и обыкновения необходимо отличать практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон (course of dealing) или заведенный порядок (practice). С точки зрения Дж. Хонольд, заведенный порядок устанавливается "поведением, которое создает ожидание того, что такое поведение будет продолжено" <1>. М. Бонель приводит примеры заведенного порядка: принятие штампованной подписи - факсимиле (при условии, что это не противоречит национальному праву) , принятие иностранных мер исчисления веса или объема товара, вариации в контрактах относительно процедуры направления другой стороне извещений и др. <2>.
--------------------------------
<1> Honnold J. Uniform Law of International Sales. 2nd ed., 1991. P. 103.
<2> См. : Bonell M. Commentary on the International Sales Law. Milano, 1987. P. 106.
Помимо национального права, международных договоров, международных торговых обычаев к контракту подлежат применению правила, определяемые предшествующей практикой взаимоотношений сторон данного контракта. Речь идет о так называемом заведенном порядке. И. С. Зыкин определяет заведенный порядок как "практику взаимоотношений, установившуюся между сторонами договора, но не нашедшую в нем прямого отражения. Заведенный порядок применяется, если контракт позволяет предположить намерение сторон им руководствоваться" <1>.
--------------------------------
<1> Зыкин И. С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М. , 1990. С. 43.
Так, в соответствии с абз. 2 ст. 431 ГК РФ, если из самого договора не удается определить его содержание, то "должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, ПРАКТИКУ, УСТАНОВИВШУЮСЯ ВО ВЗАИМНЫХ ОТНОШЕНИЯХ СТОРОН, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон" (выделено мной. - В. К.). Как видно, практика, установившаяся во взаимоотношениях сторон договора, в определении содержания его условий поставлена российским законодателем даже перед обычаями делового оборота.
Согласно п. 1 ст. 9 Венской конвенции 1980 г. "стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях". И лишь только при отсутствии таковых правоприменитель будет обращаться к п. 2 ст. 9 Конвенции и устанавливать содержание торгового обычая, в том числе с помощью таких сборников, как Инкотермс: "при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли".